По данным газеты «РБК daily», крупнейшие нефтегазовые сделки последних лет могут быть признаны ничтожными и оспорены в суде. В частности, к подобным сделкам относится покупка «Газпром» 20% «Газпром нефть» у итальянской Eni, «Газпром нефть» — 48,39% обыкновенных акций Sibir Energy, «Новатэк» — 51% ОАО «Ямал СПГ», АФК «Система» — долей в компаниях БашТЭКа и «Роснефть» — 93% «Ванкорнефть».
К такому выводу пришли эксперты Института законодательства и сравнительного правоведения при правительстве России (ИЗиСП), изучив положения федерального закона об иностранных инвестициях в российские стратегические предприятия. В подтверждение своих слов они приводят позицию «Федеральной антимонопольной службы» по запросам двух компаний. Согласно действующему законодательству (прежде всего федеральному закону 57-ФЗ от 28.04.08 об иностранных инвестициях в стратегические предприятия) сделки по приобретению более 50% долей стратегических компаний или более 10% долей предприятий, осуществляющих добычу на стратегических месторождениях, должны согласовываться с правительственной комиссией, если покупателем является иностранный инвестор или группа лиц, в которую входит иностранный инвестор.
Эксперты ИЗиСП отмечают, что понятие «приобретения группой лиц» в законе 57-ФЗ может иметь несколько толкований. Сами они считают, что при получении контроля над стратегическим обществом российской компанией, в одну группу лиц с которой входит контролируемый ею иностранный инвестор, который не участвует в сделке, к такой сделке не применяются нормы закона.
Однако по нескольким сделкам были получены ответы от ФАС, которые позволяют думать иначе. Так, в ответе на обращение ООО «Кром» замглавы ФАС Анатолий Голомолзин пишет, что положения закона 57-ФЗ применяются к сделкам, когда конечным выгодоприобретателем в группе лиц, в которую входит иностранный инвестор, является гражданин России и если такие сделки осуществляются российским юрлицом, входящим в группу лиц с участием иностранного инвестора.
К такому же выводу приходит замглавы ФАС Андрей Цыганов в ответе на обращение ООО «Корес Инвест». Он подтверждает необходимость подачи предварительного ходатайства о согласовании покупки ООО «Корес Инвест» акций ТГК-2 у РАО «ЕЭС России» в связи с тем, что с «Корес Инвест» в группу лиц входят иностранные компании.
Если исходить из логики ФАС, то предварительное ходатайство на приобретение пакетов акций должно было подаваться практически по всем крупным сделкам, совершенным в последние годы. Ведь в группах лиц почти каждой крупной российской компании есть офшорные структуры.
В качестве одного из примеров приводится покупка «Роснефтью» — 93% «Ванкорнефти», которая вообще проходила внутри одной группы компаний. Акции «Ванкорнефти» «Роснефть» переводила на свой баланс с баланса иностранной RN-Vancor B.V. То есть никаких иностранных инвестиций в стратегический актив по сути не было, говорится в презентации Ассоциации по защите прав инвесторов (АПИ), которая добивается единой трактовки закона 57-ФЗ. Однако «сделка все равно подпадает под действие требования о предварительном согласовании, то есть ничтожна». Все эти сделки правительственная комиссия не обсуждала. Впрочем, в «Роснефти» заверили, что при проведении всех сделок были получены необходимые документы и никаких претензий со стороны ФАС к компании в настоящий момент нет.
Партнер Baker & McKenzie Александр Гомонов считает, что однозначной трактовки понятия «приобретения группой лиц» в законе нет. «Говоря о сделках «Газпром» или «Новатэк», буквальное толкование закона не позволяет их относить к числу ничтожных», — считает он.
Заместитель исполнительного директора АПИ Игорь Репин говорит, что в настоящее время готовится коллективное обращение в ФАС с целью изменить практику толкования положений закона 57-ФЗ.
Директор корпоративного управления Prosperity Capital Management Денис Спирин предлагает устранить из закона положения, которые создают возможность для его спорного толкования. «В частности, мы предлагаем в законе прямо указать, что он должен применяться только в случае, если в результате совершения «стратегической» сделки входящий в группу лиц иностранный инвестор получит право прямо или косвенно осуществлять контроль над хозяй¬ственным обществом, имеющим стратегическое значение», — предлагает он. Соответствующие предложения уже были отправлены на имя первого зампредседателя правительства Игоря Шувалова и главы ФАС Игоря Артемьева.
По мнению аналитиков, выводы ИЗиСП не станут поводом для оспаривания сделок крупнейших российских компаний. «Верхом абсурда будут попытки со стороны ФАС признать сделки «Газпрома», «Роснефти» и других ничтожными. Это очередной юридический казус, которых в нашем законодательстве полно. С учетом масштабов обозначенных компаний ФАС не посмеет поднять на них руку», — говорит директор Фонда национальной энергетической безопасности Константин Симонов.